por Pedro Allende Montero, Asociado en A/C/R
Sin lugar a dudas, el camino del emprendimiento está lleno de dificultades y obstáculos que se van presentando de manera inesperada. Uno de los aspectos más críticos que pueden determinar el éxito o el fracaso de una nueva empresa son los acuerdos iniciales entre los fundadores. Estos acuerdos no solo establecen una base sólida para el desarrollo de la compañía, sino que también previenen conflictos futuros que podrían poner en riesgo el proyecto.
Dejando de lado las decisiones y acuerdos fundantes de la compañía, es decir, la distribución de participaciones y roles de cada uno de los fundadores, en este artículo revisaremos algunos acuerdos entre fundadores que otorgarán cimientos robustos, adelantarán ciertas conversaciones incómodas y sincerarán el proyecto entre los involucrados.
1. Reverse Vesting
Consiste en un mecanismo por el cual las acciones de los fundadores quedan sujetas a una opción de compra por parte de la compañía, la cual se activa en caso de que alguno de los fundadores deje de desempeñar funciones en la empresa. La posibilidad que tiene la compañía de comprar las acciones se va diluyendo a medida que transcurre el período de vesting y el fundador permanece trabajando; un ejemplo común: recompra del 100% de las acciones en el primer año, 75% en el segundo año, 50% en el tercer año y 25% en el cuarto año.
Este mecanismo, además de ser crucial para atraer inversionistas, alinea los intereses de los fundadores con el éxito a largo plazo de la startup, asegurando que todos permanezcan comprometidos y motivados para alcanzar los objetivos de la empresa. Si bien el mecanismo puede sonar un poco agresivo, lo que hace es transparentar desde un inicio una situación compleja y de difícil solución ¿Qué pasa si uno de los fundadores deja el proyecto?
Demás esta decir que un captable con un fundador pasivo, quien probablemente tenga una porción significativa de la compañía, es inviable para un financiamiento. Si bien existen algunas soluciones posteriores, la posibilidad de llevarlas a cabo conlleva, en la gran mayoría de los casos, un relevante desgaste económico y el desvío de la atención de los fundadores en las operaciones y el crecimiento de la empresa, poniendo en grave peligro la continuidad de la compañía.
Es importante que esta figura se implemente de manera correcta para que sea una herramienta efectiva. Lo anterior, se traduce en que el instrumento que los fundadores suscriban para documentar este mecanismo considere aspectos legales mínimos, sin los cuales la opción no podrá ejercerse.
2. Derecho de Primera Oferta en Favor de la Compañía o Right of First Offer.
Es un mecanismo que otorga a la empresa la primera oportunidad de comprar las acciones de un fundador que desea venderlas. Esto es útil para mantener el control interno y evitar la entrada de accionistas no deseados. Asimismo, al asegurar que las acciones se ofrezcan primero a la empresa, se protege la estabilidad y cohesión del equipo fundador.
Hay que hacer presente que, en otro tipo de industrias y etapas de crecimiento de las empresas, es usual ver este tipo de derechos en favor de todos los accionistas, es decir, si un accionista desea vender debe ofrecerlas a todos por igual. Sin embargo, en Venture Capital, existe cierto consenso en la utilidad de la entrega del monopolio de este derecho a la propia compañía.
3. Período de Bloqueo o Lock-Up.
Consiste en un período durante el cual los fundadores y otros accionistas clave de una startup no pueden vender sus acciones. Si bien suele surgir dentro de los requerimientos de un inversionista en el contexto de una ronda de financiamiento por equity, este período de bloqueo puede generar efectos positivos desde los inicios de la compañía, instaurando un compromiso real a no vender participaciones.
El tiempo y la estructuración de un período de bloqueo varían caso a caso y suelen requerir especial atención para asegurar coherencia con los demás acuerdos que tomen los fundadores
No Competencia o Non Compete.
Es un acuerdo que limita la capacidad de los fundadores para iniciar o unirse a negocios competidores durante su participación en la compañía y por un período adicional después de dejar la empresa. Este mecanismo es esencial para proteger los intereses de la startup, asegurando que los fundadores no utilicen conocimientos y contactos adquiridos para competir directamente.
Una variación de esta obligación, que pueden resultar beneficiosa para la compañía, es otorgarle a ésta el derecho de primera oferta para desarrollar un nuevo negocio que provenga de la iniciativa de alguno de los fundadores. De esta manera, antes de que alguno de los fundadores tenga el derecho de emprender en un nuevo proyecto, deberá presentarlo y ofrecerlo para que sea desarrollado por la propia compañía.
Este mecanismo robustece aún más a la compañía y puede evitar discusiones sobre la extensión de la definición del negocio en el non compete, que suelen aparejar áreas grises y de común discusión.
No Solicitación o Non Solicitation.
Es un acuerdo que impide a los fundadores y empleados clave de una startup llevarse a clientes, empleados o proveedores de la empresa para un negocio competidor después de dejar la compañía. Este mecanismo es esencial para proteger los activos más valiosos de la startup, como su base de clientes y talento humano. Al evitar que los fundadores desvíen recursos críticos hacia nuevas empresas, se mantiene la estabilidad y continuidad operativa de la startup.
A modo de cierre, es importante anticipar posibles conflictos entre los cofundadores desde el inicio. Aunque la relación entre los fundadores suele ser buena al principio, con el tiempo puede deteriorarse debido a factores como el estrés del negocio, diferencias de competencias o cambios en las prioridades personales. Incluir acuerdos como los descritos en este artículo puede ayudar a predefinir cómo se manejarán estas situaciones, protegiendo tanto a la empresa como a los fundadores.
Estos mecanismos, y otros no considerados en este artículo, permiten resolver conflictos de manera ordenada y minimizan la disrupción en la compañía, lo cual es esencial para mantener el enfoque en el crecimiento y éxito a largo plazo de la startup.
