Definición rápida
Indemnification (Indemnización) es el mecanismo legal por el cual una parte de un contrato de inversión o M&A se compromete a compensar a la otra parte por pérdidas, daños, costos o gastos que surjan de incumplimientos de las obligaciones pactadas, declaraciones falsas (breach of Reps & Warranties) u otros eventos definidos en el contrato.
¿Qué significa Indemnification?
En el mundo de las transacciones corporativas, la indemnification responde a la pregunta: «¿Quién paga si algo sale mal después del closing?».
Los elementos clave de una cláusula de indemnification son:
- Basket o Deductible: Monto mínimo acumulado de pérdidas antes de poder reclamar. Hay dos tipos: «first dollar basket» y «deductible basket».
- Cap: El techo máximo de responsabilidad. Generalmente igual al holdback o un porcentaje del precio de compra.
- Survival Period: Cuánto tiempo después del closing pueden hacerse reclamos (típicamente 12-24 meses para reps generales).
- Sandbagging: Si el comprador puede reclamar por algo que sabía antes del closing (pro-sandbagging) o no (anti-sandbagging).
Estructura típica
El vendedor típicamente indemniza al comprador por:
- Incumplimiento de cualquier representación o garantía
- Incumplimiento de cualquier covenant post-closing
- Pasivos fiscales no revelados o previos al closing
- Cualquier pasivo específicamente identificado en los schedules
La conexión con el Holdback
Para que la indemnification tenga valor práctico, el indemnified party necesita saber que hay dinero disponible. Por eso el Holdback existe: es el fondo de garantía que respalda las obligaciones de indemnification.
Ejemplos reales en LATAM
Ejemplo 1 – Chile: Una empresa chilena adquirida tenía deudas previsionales con empleados contratados como «independientes». La cláusula de indemnification permitió al comprador reclamar USD 180K del holdback.
Ejemplo 2 – Colombia: Una startup colombiana con pasivos fiscales con la DIAN no revelados fue objeto de una reclamación. El basket era de USD 50K, las pérdidas fueron de USD 280K, y el vendedor debió pagar USD 230K del escrow.
Ejemplo 3 – México: Un unicornio mexicano estructuró un cap separado por categoría: 15% del precio para reps generales, 50% para reps de IP (crítica), y 100% para fraude.
Preguntas Frecuentes (FAQ)
¿Qué diferencia hay entre indemnification y garantía bancaria?
Una garantía bancaria es emitida por un banco y asegura el pago. La indemnification es una obligación contractual directa entre las partes. El holdback en escrow es la forma más común de «garantizar» la indemnification.
¿El RWI (Reps & Warranties Insurance) reemplaza la indemnification?
No exactamente. El RWI es un seguro que cubre las reclamaciones por breach of reps. El mecanismo de indemnification sigue existiendo; lo que cambia es quién paga: la aseguradora en lugar del vendedor.
¿La indemnification aplica en rondas de VC, no solo en M&A?
En menor medida. En rondas de VC, hay indemnification limitada. Los mecanismos completos son más típicos de M&A o de inversiones más maduras con mucho capital en juego.
