Definición rápida
Right of First Refusal (ROFR) o Derecho de Preferencia Adquisitiva, da a ciertos accionistas el derecho a comprar acciones que otro accionista quiera vender, antes de que esas acciones puedan ser ofrecidas a terceros, y en las mismas condiciones que el tercero ofrece.
¿Qué es el ROFR y cómo protege a los accionistas?
El Right of First Refusal (ROFR) es una protección contractual que garantiza que antes de que un accionista pueda vender sus acciones a un tercero externo, debe primero ofrecerlas a los accionistas con ROFR (generalmente los inversores de Venture Capital o la propia empresa).
¿Por qué importa? Porque permite controlar quién se convierte en nuevo socio de la empresa. Sin ROFR, cualquier accionista podría vender sus acciones a un competidor, una persona problemática, o alguien que cambiaría la dinámica del Cap Table de forma indeseable.
El proceso estándar del ROFR:
- El accionista vendedor recibe una oferta de un tercero (con precio, términos, plazo).
- El vendedor notifica a los titulares de ROFR con los detalles de la oferta.
- Los titulares de ROFR tienen un período (típicamente 30 días) para ejercer su derecho y comprar las acciones en las mismas condiciones.
- Si ningún titular ejerce el ROFR, el vendedor puede proceder con el tercero.
- Si un titular ejerce el ROFR, debe cerrar la compra en los términos de la oferta original.
ROFR de la Empresa vs ROFR de los Inversores
Existen dos variantes:
- ROFR de la empresa: La startup tiene el primer derecho de recomprar sus propias acciones antes de que vayan a un tercero. Común para acciones de founders sujetas a vesting.
- ROFR de inversores: Los inversores con preferred stock pueden comprar las acciones antes de que vayan a terceros. Protege a los VCs de que un competidor o actor no deseado compre acciones en el mercado secundario.
Ejemplos reales en LATAM
Salida de co-founder en startup mexicana: Un co-founder de una startup de e-commerce quiso vender el 15% de su participación a un fondo de private equity. Los inversores de Venture Capital con ROFR tuvieron la opción de comprar primero a las mismas condiciones. Eligieron no ejercerlo, y el PE fund entró como nuevo accionista.
Mercado secundario en LATAM: A medida que el mercado secundario de acciones de startups latinoamericanas crece (especialmente para startups en etapa tardía como unicornios), el ROFR se vuelve más importante para controlar que los compradores en secondary no sean actores problemáticos.
ROFR vs Right of First Offer (ROFO)
| Aspecto | ROFR | ROFO |
|---|---|---|
| Cuándo se activa | Después de recibir oferta de tercero | Antes de buscar compradores |
| Precio | El mismo que el tercero ofrece | El que negocia el titular del derecho |
| Flexibilidad para el vendedor | Menor | Mayor |
| Protección para el titular | Mayor | Menor |
Errores comunes con el ROFR
- No documentarlo correctamente: Un ROFR que no está bien redactado en el acuerdo de accionistas puede ser difícil de hacer cumplir. Requiere especificar plazos, excepciones y procedimientos.
- Plazos muy cortos: 5-7 días para que los inversores evalúen una oferta y decidan si ejercen el ROFR es insuficiente. 15-30 días es más razonable.
- No definir las excepciones: Transferencias a familiares o fideicomisos personales generalmente están exentas de ROFR. Esto debe especificarse.
- ROFR que bloquea la liquidez de empleados: Si los empleados no pueden vender sus acciones sin pasar por ROFR (y la empresa siempre lo ejerce), la promesa del equity pierde valor.
Preguntas Frecuentes (FAQ)
¿El ROFR aplica en rondas de inversión formal?
No necesariamente. El ROFR generalmente aplica a ventas de accionistas individuales (secundary market). Para nuevas rondas, el mecanismo relevante son los pro-rata rights. Son conceptos distintos que se complementan.
¿Qué pasa si nadie ejerce el ROFR?
El accionista vendedor puede proceder con la venta al tercero original, en las condiciones notificadas. Si el vendedor intenta hacer la venta a un precio menor al notificado, generalmente debe pasar por el proceso de ROFR nuevamente con el nuevo precio.
¿El ROFR protege también a los founders cuando alguien quiere comprar las acciones del inversor?
Depende de cómo está redactado. Un ROFR bien estructurado puede ser bidireccional: tanto los inversores tienen ROFR sobre las acciones de founders, como los founders (o la empresa) tienen ROFR sobre las acciones de los inversores. Esto es especialmente importante si un VC quiere hacer una venta secundaria de su participación.
